汪某，男, 61岁，在外地建筑工地工作10年，后于2015年12月15日到某服装公司上班，为该公司的操作工人。2016年3月20日，在下班途中驾驶电动自行车发生交通事故受伤，交通事故认定书认定汪某负事故次要责任。

　　关于汪某与服装公司是否存在劳动关系，形成了两种不同的观点：

　　第一种观点认为：汪某年龄已超过60周岁的法定退休年龄，只能与用人单位形成劳务关系，不是劳动关系的适格主体，不能形成劳动关系。

　　第二种观点认为：确认劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，应对劳动者与用人单位是否存在劳动法上的隶属关系予以考虑。汪某到该服装公司工作，其劳动报酬由公司支付，并服从其管理安排，且汪某与该服装公司均符合劳动法律法规规定的主体资格，汪某与该纺织公司之间形成事实劳动关系。

　　笔者同意第二种观点。

　　我国劳动法规定的劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位管理，从事用人单位安排的工作，从用人单位领取报酬和受劳动法律法规保护的法律关系。劳动关系的本质特征在于劳动者与用人单位之间存在人格上、经济上、身份上的依附性,以及主体上的不平等性。劳动关系并不是要式法律关系，用人单位与劳动者未签订书面劳动合同,而劳动者在用人单位的管理下从事劳动,用人单位向其支付劳动报酬的,双方可以形成事实劳动关系。

　　我国劳动合同法对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员，并未作出禁止性的规定，只要未违反法律、法规禁止性规定的有劳动能力的人员，均可成为劳动关系中的劳动者；而且，汪某作为农民工没有退休时间规定的问题。我国劳动合同法第四十四条规定：“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。”因此，达到法定退休年龄并不是劳务关系存在的前提，而享受养老保险待遇才是劳务关系存在的基本前提。汪某虽已达到退休年龄，但未享受养老保险待遇，汪某与用人单位并不是劳务关系。

　　根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立，（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中汪某在该服装公司的管理、安排下从事工作，受服装公司制定的管理制度的约束,从该公司获取劳动报酬，且汪某与服装公司均符合劳动法律、法规规定的主体资格，因此，汪某与该服装公司构成事实劳动关系。